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對于集資理財你了解多少?
論文摘要:對于現在越來越多的商業經濟模式讓很多人不知所措,對于沒有理睬閱歷的你是否也在為此而犯愁,什么樣的是國家承認的理睬什么又屬于非法投資管理呢?對此做了以下總結,希望對理財的伴侶及要理財的你有所關懷。
非法集資是未經有關部門依法批準,包括沒有批準權限的部門批準的集資;有審批權限的部門超越權限批準集資,即集資者不具備集資的主體資格,承諾在確定期限內給出資人還本付息。還本付息的形式除以貨幣形式為主外,也有實物形式和其他形式;向社會不特定的對象籌集資金。這里"不特定的對象"是指社會公眾,而不是指特定少數人;以合法形式掩蓋其非法集資的實質。非法集資主要表現為以下特征:
1、未經有關部門依法批準,包括沒有批準權限的部門批準的集資;有審批權限的部門超越權限批準集資,即集資者不具備集資的主體資格
2、承諾在確定期限內給出資人還本付息。還本付息的形式除以貨幣形式為主外,也有實物形式和其他形式。
3、向社會不特定的對象籌集資金。這里"不特定的對象"是指社會公眾,而不是指特定少數人。
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4、以合法形式掩蓋其非法集資的實質。為掩飾其非法目的,犯罪分子往往與投資人(受害人)簽訂合同,偽裝成正常的生產經營活動,最大限度地實現其騙取資金的最終目的。
眾籌的定義和特點
是指項目發起人通過利用互聯網和社交網絡傳播的特性,發動公眾的力氣,集中公眾的資金、力氣和渠道,為小企業、創業者或個人進行某項活動或某個項目或創辦企業供應必要的資金救濟的一種融資方式。相比于傳統的融資方式,眾籌的精髓就在于小額和大量。融資的門檻低,而且不再以是否擁有商業價值作為唯一的評判標準,這為新型創業公司的融資開拓了一條新的路徑。
眾籌與非法集資的區分
在說明這兩者區分之前,我們先普及一下眾籌的基本常識,依據目前國際上對于眾籌的標準分類,主要分為以下四種:注明:其中"回報眾籌"又稱為"嘉獎眾籌"類似于"團購+預售",給與投資人或支持者以產品實物和服務的回報;"捐贈眾籌"又稱為"慈善眾籌",這個是將來眾籌的最高目標和表現形式,通過慈善發起人的公信力和系統的風控管理,從而達到去中心化的慈善直募新模式。下面我們將依次說明四種眾籌模式與非法集資的關系與區分:
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1、債權眾籌與非法集資的"三條紅線"。
(1)當前相當普遍的理財-資金池模式,即一些P2P網絡借貸平臺通過將借款需求設計成理財產品出售給放貸人,或者先歸集資金、再查找借款對象等方式,使放貸人資金進入平臺的中間賬戶,產生資金池,此類模式下,平臺涉嫌非法吸取公眾存款。
(2)不合格借款人導致的非法集資風險。即一些P2P網絡借貸平臺經營者未盡到借款人身份真實性核查義務,未能準時發覺甚至默許借款人在平臺上以多個虛假借款人的名義發布大量虛假借款信息(又稱借款標),向不特定多數人募集資金,用于投資房地產、股票、債券、期貨等市場,有的直接將非法募集的資金高利貸出賺取利差,這些借款人的行為涉嫌非法吸取公眾存款。
(3)典型的龐氏騙局。即個別P2P網絡借貸平臺經營者,發布虛假的高利借款標募集資金,并接受在前期借新貸還舊貸的龐氏騙局模式,短期內募集大量資金后用于自己生產經營,有的經營者甚至卷款潛逃。此類模式涉嫌非法吸取公眾存款和集資詐騙。
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債券眾籌目前已經明確規定為銀監會監管,目前主要的監管解釋為:"明確平臺本身不得供應擔保,不得歸集資金搞資金池,不得非法吸取公眾存款,更不能實施集資詐騙。建立平臺資金第三方托管機制。平臺不直接經手歸集客戶資金,也無權擅自動用在第三方托管的資金,讓債權眾籌回歸撮合的中介本質。"
這意味著債權眾籌應當盡到確定程度的審核義務,并向借貸雙方當事人進行充分的信息披露和風險提示。對于出借人而言,其不應過分追求高利率的借貸回報,應當綜合考慮利息收入和資金風險,作出理性的投資選擇。實踐中很多借款人利用高息誘餌吸取大量資金后,明知利率太高難以償還,直接卷款潛逃"玩失蹤";還有一些借款人募集資金的初衷是為了經營業務,并寄希望于業務盈利后歸還借款,但是畸高的利息成本迫使他們投資高風險、高回報行業,一旦投資失敗資金鏈斷鏈,就會導致出借人血本無歸。
2、對于股權眾籌
股權類眾籌目前是存在最***律風險的眾籌模式,最可能涉及的犯罪是非法集資犯罪中(廣義的非法集資,最高法院關于審理非法集資司法解釋把虛假發行股份、擅自發行股份歸入非法集資犯罪或許念中界定)的擅自發行股份犯罪,該罪有兩紅線不能碰,一是公開(不限制人數,由于涉及不特定人),二是超過200人(雖然有些非上市公眾公司股東超過200人,但是特殊緣由造成,原則上不允許突破)。舉例:"原始股"等為代表的股權投資領域相當活躍的非法集資也引起了九部委的高度關注。上述會議透露,據不完全統計,目前全國50余家私募股權企業涉嫌非法集資,涉案金額逾160億元,參與人數超過10萬人。
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縱觀股權類眾籌,假如接受具有確定吸引力的模式,那就必需公開或者超過200人,就有可能直接觸犯擅自發行股份罪。我們看到部分股權眾籌實行了創新和保守的方式,接受實名認證的投資人,限于特定的投資人中間并不對外,然后接受線下一對一方式單談,再以合伙基金方式投入股權。但是,這種方式基于如何理解"公開"與"不特定",作為眾籌監管機關的證監會目前還在調研中,假如套用2014年3月31日的規定,該方式也存在確定的法律風險。
3、對于嘉獎眾籌
假如規范運作,嚴格審核項目發起人資質,對募集資金嚴格監管,該種模式接受的是預售+團購模式,目前是比較平安的眾籌模式,不會觸犯非法集資紅線,當然,一些利用該模式實施的虛假回報眾籌則可能涉嫌非法集資類中的集資詐騙犯罪。
4、對于慈善眾籌
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假如規范運作,從事公益慈善或幻想關懷,則不存在法律障礙,反之,假如以此實施詐騙則可能涉嫌非法集資類犯罪中的集資詐騙犯罪。
為更好的理解眾籌和非法集資在法律上的界線和區分,下面附件為"兩高一部"對于"非法集資"在具體司法條款上的詳細解釋,大家可以對比閱讀。
【附件】為依法懲治非法吸取公眾存款、集資詐騙等非法集資犯罪活動,依據刑法有關規定,現就審理此類刑事案件具體應用法律的若干問題解釋如下:第一條違反國家(金融)管理法律規定,向社會公眾(包括單位和個人)吸取資金的行為,同時具備下列四個條件的,除刑法另有規定的以外,應當認定為刑法第一百七十六條規定的"非法吸取公眾存款或者變相吸取公眾存款":
(一)未經有關部門依法批準或者借用合法經營的形式吸取資金;
(二)通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣揚;
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(三)承諾在確定期限內以貨幣、實物、股權等方式還本付息或者給付回報;
(四)向社會公眾即社會不特定對象吸取資金。未向社會公開宣揚,在親友或者單位內部針對特定對象吸取資金的,不屬于非法吸取或者變相吸取公眾存款。
其次條實施下列行為之一,符合本解釋第一條第一款規定的條件的,應當依照刑法第一百七十六條的規定,以非法吸取公眾存款罪定罪懲處:
(一)不具有房產銷售的真實內容或者不以房產銷售為主要目的,以返本銷售、售后包租、商定回購、銷售房產份額等方式非法吸取資金的;
(二)以轉讓林權并代為管護等方式非法吸取資金的;
(三)以代種植(養殖)、租種植(養殖)、聯合種植(養殖)等方式非法吸取資金的;
(四)不具有銷售商品、供應服務的真實內容或者不以銷售商品、供應服務為主要目的,以商品回購、寄存代售等方式非法吸取資金的;
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(五)不具有發行股票、債券的真實內容,以虛假轉讓股權、發售虛構債券等方式非法吸取資金的;
(六)不具有募集基金的真實內容,以假借境外基金、發售虛構基金等方式非法吸取資金的;
(七)不具有銷售保險的真實內容,以假冒保險公司、偽造保險單據等方式非法吸取資金的;
(八)以投資入股的方式非法吸取資金的;
(九)以托付理財的方式非法吸取資金的;
(十)利用民間"會"、"社"等組織非法吸取資金的;
(十一)其他非法吸取資金的行為。
第三條非法吸取或者變相吸取公眾存款,具有下列情形之一的,應當依法追究刑事責任:
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(一)個人非法吸取或者變相吸取公眾存款,數額在20萬元以上的,單位非法吸取或者變相吸取公眾存款,數額在100萬元以上的;
(二)個人非法吸取或者變相吸取公眾存款對象30人以上的,單位非法吸取或者變相吸取公眾存款對象150人以上的;
(三)個人非法吸取或者變相吸取公眾存款,給存款人造成直接經濟損失數額在10萬元以上的,單位非法吸取或者變相吸取公眾存款,給存款人造成直接經濟損失數額在50萬元以上的;
(四)造成惡劣社會影響或者其他嚴峻后果的。
具有下列情形之一的,屬于刑法第一百七十六條規定的"數額巨大或者有其他嚴峻情節":
(一)個人非法吸取或者變相吸取公眾存款,數額在100萬元以上的,單位非法吸取或者變相吸取公眾存款,數額在500萬元以上的;
(二)個人非法吸取或者變相吸取公眾存款對象100人以上的,單位非法吸取或者變相吸取公眾存款對象500人以上的;
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(三)個人非法吸取或者變相吸取公眾存款,給存款人造成直接經濟損失數額在50萬元以上的,單位非法吸取或者變相吸取公眾存款,給存款人造成直接經濟損失數額在250萬元以上的;
(四)造成特別惡劣社會影響或者其他特別嚴峻后果的。非法吸取或者變相吸取公眾存款的數額,以行為人所吸取的資金全額計算。案發前后已歸還的數額,可以作為量刑情節酌情考慮。非法吸取或者變相吸取公眾存款,主要用于正常的生產經營活動,能夠準時清退所吸取資金,可以免予刑事懲處;情節顯著略微的,不作為犯罪處理。
第四條以非法占有為目的,使用詐騙方法實施本解釋其次條規定所列行為的,應當依照刑法第一百九十二條的規定,以集資詐騙罪定罪懲處。使用詐騙方法非法集資,具有下列情形之一的,可以認定為"以非法占有為目的":
(一)集資后不用于生產經營活動或者用于生產經營活動與籌集資金規模明顯不成比例,致使集資款不能返還的;
(二)肆意揮霍集資款,致使集資款不能返還的;
(三)攜帶集資款逃匿的;